Договор залога доли в уставном капитале ооо

Оформление залога доли в уставном капитале ООО

Договор залога доли в уставном капитале ооо

> Бухучет > Капитал > Уставный > Формирование > Особенности и последствия процедуры залога доли в уставном капитале ООО + образец договора

26 марта 2019      Формирование

Доля заемщика в уставном капитале (УК) юрлица нередко используется как залог при оформлении банковской ссуды.

Такая практика поддерживается сегодня многими кредиторами.

Считается, что доля конкретного субъекта в УК общества с ограниченной ответственностью (ООО) является ликвидным активом и, соответственно, может успешно применяться для обеспечения кредитов, займов и прочих финансовых обязательств.

Кроме того, законом об ООО четко предусматривается право участника хозяйственного общества закладывать собственную долю в уставном капитале или, как вариант, определенную часть такой доли с целью получения заемных средств.

Соглашение о залоге конкретной доли в обществе часто оформляется при кредитовании как физических, так и юридических лиц.

Доля в уставном капитале юрлица является полноценным предметом залога при выдаче кредита. Однако используется она в этом качестве не так часто, как, например, транспортные средства, объекты недвижимости, технические устройства и иные разновидности ценного имущества.

Банки и другие финансовые учреждения обычно отказываются кредитовать под залог доли в УК ООО, если стоимость такого актива оценивается недостаточно высоко.

Дорогостоящие доли, наоборот, с готовностью воспринимаются кредиторами как обеспечение по выданным займам/ссудам.

Залогодержателями в этом случае могут являться следующие кредиторы:

  • банковские учреждения;
  • небанковские кредитно-финансовые организации;
  • сторонние физлица или юрлица, изъявляющие готовность предоставить обладателю доли денежный заем;
  • иные субъекты, предоставляющие займы в частном порядке;
  • соучредители, то есть остальные участники этой же организации.

Если кредиторами-залогодержателями выступают соучредители этого же юрлица, какие-либо ограничения на применение доли участия в качестве залога не устанавливаются.

Согласовывать данный вопрос в рамках ООО также не потребуется.

Если же кредиторами и, соответственно, держателями залога являются какие-либо третьи лица, использование доли участия в качестве обеспечения по займу/ссуде не считается безусловными правом учредителя.

К примеру, передача доли участия в залог не представляется возможной, если такая практика четко запрещается уставом юрлица.

Даже если такой запрет не устанавливается учредительной документацией общества, для передачи доли конкретного участника в залог потребуется согласие соучредителей, то есть положительный вердикт, одобренный простым большинством .

Особенности для единственного учредителя

Особого внимания заслуживает ситуация, при которой обеспечением по кредиту становится доля единственного участника хозяйственного общества (ООО).

Получается, что при таких обстоятельствах в залог передается весь бизнес, а это, в свою очередь, может привести к утрате единственным учредителем права собственности на долю в ООО.

Закладывая долю единственного участника, владелец бизнеса привлекает внешнее финансирование в собственную компанию. В этом случае доля единственного учредителя рассматривается кредитором или инвестором как надежное обеспечение.

Единственный участник самостоятельно принимает решение об использовании собственной доли в качестве залога, поскольку другие участники (соучредители) отсутствуют, а устав ООО всегда можно подкорректировать, если возникает такая необходимость.

Похожая ситуация иногда складывается, если в залог передается определенное количество долей, в совокупности составляющих существенную, преобладающую часть уставного капитала конкретного юрлица.

Так, например, если общая доля, передаваемая в залог, составляет 50%, 51% и более, это позволяет инвестору/кредитору контролировать хозяйственное общество.

Если в залог передается единственная доля или, как вариант, часть (совокупность долей), составляющая 51% и более, то появляется ощутимый риск утраты обладателями заложенных долей своих корпоративных прав, в том числе и контроля над этим бизнесом.

Такой вывод однозначно можно сделать, если изучить соответствующие положения ГК РФ, касающиеся передачи имущественных прав в залог.

Чтобы исключить подобный сценарий, необходимо надлежащим образом прописать условия залогового соглашения, но кредитор может не дать своего согласия на это, поскольку его риски значительно возрастают при таких ограничениях.

Образец договора

Оформление соглашения о залоге доли конкретного участника в уставном капитале хозяйственного общества (ООО) может осуществляться в следующих типичных ситуациях:

  1. Если сделка о передаче доли конкретного участника в залог оформляется между соучредителями юрлица, процедура ограничивается простым подписанием надлежащего соглашения.
  2. Если такая сделка заключается с каким-либо сторонним субъектом, необходимо уточнить наличие/отсутствие соответствующего запрета в уставе юрлица, организовать и провести собрание участников (чтобы заручиться их согласием на передачу доли в залог), а затем уже подписать надлежащее соглашение.
  3. Если данная сделка совершается между единственным учредителем юрлица и каким-либо сторонним субъектом, вердикт о залоге принимается участником самостоятельно, что становится основанием для последующего подписания надлежащего соглашения.

Помимо процедур принятия решения, осуществляемых в зависимости от той или иной ситуации, необходимо будет выполнить следующие действия:

  1. Оценить актуальную стоимость предмета залога (доли участия).
  2. Подготовить соглашение о залоге, утвердить его форму/содержание.
  3. Подписать соответствующее соглашение и удостоверить его нотариально.
  4. На протяжении двух дней, отсчитываемых от даты подписания/удостоверения соответствующего соглашения, нотариус составляет электронное заявление о внесении надлежащих корректировок в ЕГРЮЛ и направляет его в налоговую службу.

Последствия

Если доля конкретного субъекта в уставном капитале ООО становится залогом по обязательствам финансового характера, речь идет об обеспечении, предоставляемом в виде комбинации имущественных прав.

Залогодержатель в этом случае приобретает корпоративные права участника организации, а также другие полномочия, обусловленные таким предметом залога.

Данный вывод следует из общего правила, обычно применяемого для различных предметов залога.

Соответственно, изменение общепринятой формулы становится возможным лишь в том случае, если при заключении соответствующего соглашения стороны четко разграничивают права, которые остаются у участника общества, и права, которые закономерно передаются залогодержателю.

Кредитор-залогодержатель вправе взыскать предмет залога, если заемщик-залогодатель должным образом не исполняет те обязательства, которые обеспечиваются долей в уставном капитале.

Такое взыскание, конечно, может предусматривать реализацию залога. При этом могут применяться как судебные, так и внесудебные процедуры. Общепринятые правила могут модифицироваться соглашениями сторон.

Выводы

Доля конкретного субъекта в УК организации может являться полноценным предметом залога.

Однако многие юрлица, организованные как ООО, нередко запрещают обеспечивать финансовые обязательства долями своих участников в уставном капитале, если залогодержателем при этом становится сторонний субъект.

Соответствующие запреты часто прописываются в уставах. Так или иначе, залог доли всегда оформляется надлежащим соглашением и удостоверяется нотариусом.

Для ситуаций, при которых доли участников ООО передаются в залог, обычно применяются общепринятые нормы, предусмотренные законодательством, но стороны вправе устанавливать иные правила в своих соглашениях.

Источник: https://praktibuh.ru/buhuchet/kapital/ustavnyj/formirovanie/zalog-doli-v-uk.html

Залог доли в уставном капитале ооо

Левицкая Е. В.,
практикующий бухгалтер

Залог доли может использоваться в качестве обеспечения обязательств одного из участников Общества.

Такой способ выглядит привлекательным для многих кредиторов, но надо понимать: с процессом залога доли связан ряд правовых коллизий, так что действовать надо предельно осмотрительно.

В профессиональной литературе уже долгие годы идут споры относительно правовой природы доли в уставном капитале. Подогреваются эти рассуждения и неоднозначной судебной практикой.

Существуют два основных подхода к определению природы доли: либо она закрепляет обязательственное право участника к Обществу, либо является имуществом участника. В связи с неопределенностью правовой природы доли возникает вопрос и относительно залога — будет ли это залог права или имущества.

В одном из последних постановлений Президиума ВАС РФ № А40-57139/2009 высказана позиция, что доля в уставном капитале общества по своей правовой природе является разновидностью имущества и к продаже доли может применяться § 1 гл. 30 ГК РФ, в том числе и ст. 489.

Вслед за ВАС будем считать, что доля является имуществом, а ее залог — залогом имущества.

Порядок залога доли

Итак, согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.

1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества. При этом передача в залог может быть осуществлена:

  • другому участнику Общества;
  • третьему лицу, но только в случае если это не запрещено уставом, а так же в случае поучения согласия других участников.

Источник: https://registrmsk.com/oformlenie-zaloga-doli-v-ustavnom-kapitale-ooo/

Доля под обременением в ооо 2019 год

Договор залога доли в уставном капитале ооо

В сравнении с другими поименованными в гражданском законодательстве способами обеспечения исполнения обязательств залог по праву воспринимается в качестве одного из наиболее эффективных и сбалансированных механизмов защиты интересов сторон обязательства.

Действующее правовое регулирование достаточно подробно регламентирует различные разновидности залога, в том числе залог доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

О специфике этой разновидности залога, а также о том, как соотносятся интересы участника общества, заложившего свою долю в его уставном капитале, и залогодержателя, получившего возможность осуществлять права такого участника, читайте в материале.

Залог как одна из поименованных в Гражданском кодексе РФ форм обеспечения исполнения обязательств (глава 23) получил широкое распространение на практике по нескольким причинам. Во-первых, залог позволяет конкретизировать, идентифицировать объект, за счет которого будет обеспечено исполнение обязательств в крайнем случае.

Во-вторых, он устанавливает преимущественное право залогодержателя на удовлетворение требований из стоимости объекта залога (а если извлеченных от реализации объекта залога средств не хватает для удовлетворения требований залогодержателя, то требования последнего в непогашенной части подлежат удовлетворению за счет реализации иного имущества должника).

Кроме того, залог позволяет зафиксировать состояние объекта на момент регистрации обременения и предоставляет залогодержателю набор правовых инструментов по защите объекта от действий, направленных на ухудшение его состояния, уменьшение стоимости и т.д.

Приведенные преимущества стимулируют повышенный интерес к применению залога в качестве приоритетного способа обеспечения исполнения обязательств в случаях, когда такая форма доступна сторонам обязательства.

Что имеется в виду под доступностью способа обеспечения? В первую очередь, речь идет о том, что предметом залога согласно ст. 334, 358.15 ГК РФ может выступать непременно имущество в смысле, определенном ст. 128 ГК РФ.

Надо отметить, что указанными нормами в законодательстве нашли свое разрешение споры о правовой природе доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (речь идет о сформированных в доктрине подходах к пониманию правовой природы доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью как разновидности акций, совокупности прав и обязанностей участника общества (обязательственная природа доли) или особого объекта имущественных прав («иное имущество» — ст. 128 ГК РФ)).

Правовое регулирование отношений залога доли в уставном капитале ООО

До недавнего времени нормативное регулирование правоотношений залога сводилось к достаточно свободной, диспозитивной регламентации основных элементов, ключевых вопросов залога.

При этом вопрос реформирования института залога в условиях стремительно развивающихся рыночных отношений, повышения значимости корректного самостоятельного нормативного регулирования корпоративных отношений обособленно от иных форм гражданских правоотношений приобретал все большую актуальность.

Повышенное внимание, которое привлекла к себе проблема создания эффективного, глубоко проработанного механизма нормативного регулирования правоотношений залога в корпоративной сфере, было уделено и вопросу специфики залога прав участников обществ. В результате Федеральным законом от 21.12.

2013 № 367-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации » в рамках комплексной реформы гражданского законодательства институт залога был преобразован, общая часть ГК РФ дополнена специальными формами залога, и ряд неоднозначных вопросов, возникавших в правоприменительной практике (в ходе восполнения пробелов в законе), получил уточнения и разъяснения.

На сегодняшний день в действующей редакции ГК РФ даны ключевые дефиниции о правоотношениях залога доли в уставном капитале общества: определена сама суть залога прав участника общества через залог принадлежащей ему доли, введен принцип полной передачи прав участника общества залогодержателю вплоть до прекращения действия обременения.

Залог прав акционера осуществляется посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества, залог прав участника общества с ограниченной ответственностью — посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале общества в соответствии с правилами, установленными настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах.

Залог прав участников (учредителей) иных юридических лиц не допускается.

Если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем.

Статья 358.15 ГК РФ

Иные нормы, регламентирующие залог доли в уставном капитале ООО, конкретизированы в профильном Федеральном законе от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

На сегодняшний день сохраняют свою актуальность и существовавшие ранее механизмы обеспечения защиты интересов участников общества при залоге доли. Например, залог доли в уставном капитале общества допускается лишь в случае, если сами участники общества такую возможность не исключили.

Диспозитивность приведенной нормы основана на признании и высокой оценке значимости существенной свободы и саморегулирования в области корпоративных отношений, недопустимости вмешательства в дела внутреннего управления обществом.

В случае если запрет на передачу долей в уставном капитале общества в залог уставом не предусмотрен, сделка может быть совершена на основании решения общего собрания участников. При этом лицо, намеревающееся передать долю в залог, в ании не участвует (п. 1 ст. 2 Закона об ООО).

Кроме того, факт обременения доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации (до таковой обременение не считается возникшим) на основании заявления нотариуса, удостоверившего совершение сделки.

Важно отметить, что действующим законодательством предусмотрены механизмы защиты общества и его участников от «вторжения извне» даже в случае обращения взыскания на заложенную долю в случае неисполнения должником обеспеченного залогом доли обязательства в срок.

Так, в случае обращения взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли или части доли участника общества (ст. 25 Закона об ООО).

Тем самым закон обеспечивает участникам общества возможность исключить приобретение доли в уставном капитале общества лицом, принятие которого в общество не согласовано или не одобряется участниками.

По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, действительная стоимость доли или части доли участника общества, на имущество которого обращается взыскание, может быть выплачена кредиторам остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размера оплаты не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников общества.

Действительная стоимость доли или части доли участника общества в уставном капитале общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к обществу об обращении взыскания на долю или часть доли участника общества по его долгам.

Положения настоящего пункта не распространяются на общества с одним участником.

Пункт 2 ст. 25 Закона об ООО

Соотношение интересов сторон договора залога доли

Говоря об эффективности залога доли в уставном капитале общества как способа обеспечения обязательств, следует обратить внимание на следующее.

Во-первых, как уже отмечалось выше, факт обеспечения обязательства реальным имуществом (особенно если оно при этом еще и обладает повышенной ликвидностью) стимулирует должника к надлежащему, полному и своевременному исполнению принятых на себя обязательств, а в случае их невыполнения повышает вероятность возмещения кредитору потерь, связанных с нарушением обязательств должником.

Во-вторых, обременяя долю в уставном капитале общества залогом, залогодержатель по общему правилу принимает права участника и может ими пользоваться в целях обеспечения защиты объекта залога, поддержания его состояния. Так, к числу прав, которые переходят к залогодержателю доли с момента возникновения залога, относятся ключевые права, в том числе:

участвовать в управлении делами общества (ст. 8 Закона об ООО);

получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном порядке (ст. 8 Закона об ООО);

принимать участие в распределении прибыли (ст. 67 ГК РФ);

требовать исключения другого участника, если он своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом затрудняет его деятельность (ст. 67 ГК РФ);

присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и ать при принятии решений (ст. 32 Закона об ООО);

требовать созыва внеочередного общего собрания участников общества (ст. 35 Закона об ООО);

обжаловать решения общего собрания участников общества, нарушающие его права и законные интересы (ст. 43 Закона об ООО);

осуществлять иные предусмотренные действующим законодательством права.

:  Как разделить квартиру на доли между супругами 2019 год

Таким образом, если иное не предусмотрено договором залога, залогодержатель доли в уставном капитале общества обладает по общему правилу полным набором правомочий, необходимых для защиты как объекта залога, так и своих прав, законных интересов как залогодержателя и правообладателя доли.

В то же время столь широкие полномочия залогодержателя, за счет которых обеспечивается защита его интересов (путем предоставления права участвовать в управлении обществом, препятствовать причинению обществу ущерба, который бы мог негативно отразиться и на правах залогодержателя уменьшением, ухудшением объекта залога), не могут не ограничиваться необходимыми инструментами для обеспечения защиты интересов залогодателя. Превышение полученных полномочий, использование предоставленных прав с нарушением установленных законом ограничений и/или с целью причинения ущерба залогодателю и/или третьим лицам запрещены законом.

Согласно подп. 3 п. 1 ст. 343 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество (ст.

338 ГК РФ), обязан не совершать действия, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости, и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества.

Соответственно, недобросовестные действия залогодержателя, осуществляющего права участника общества, могут пресекаться в судебном порядке.

Например, реализация залогодержателем прав в отношении объекта залога таким способом или образом, в результате которого ухудшается положение участника, снижается уровень корпоративного контроля и т.д.

(в том числе происходит снижение доли участия залогодателя в уставном капитале общества), признается судами незаконной.

Так, к примеру, рассматривая одно дело, арбитражный суд признал недействительным следующее решение залогодержателя доли в обществе с ограниченной ответственностью, получившего права участника на основании договора залога:

принять гражданина К. в участники общества;

На основании подп. 3 п. 1 ст. 343 ГК РФ суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу, что залогодержатель обязан реализовывать свои права участника общества способом, который должен не только обеспечивать сохранность (не ухудшение) объекта залога, но и не причинять ущерб залогодателю.

В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона об ООО уставный капитал общества состоит из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби.

Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (п. 2 ст. 14 Закона об ООО).

Кроме того, суды установили, что предмет залога по договору залога был оценен сторонами в 45 млн руб. А в соответствии с отчетом об определении рыночной стоимости 100-процентной доли в уставном капитале общества ее стоимость составляет более 101 млн руб.

Подводя итог изложенному, следует отметить, что предусмотренные действующим законодательством инструменты защиты интересов сторон обязательства обеспечивают повышенный интерес к институту залога в гражданском обороте.

Сравнивать эффективность залога имущества (тем более залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, который подлежит государственной регистрации и исключает возможность отчуждения объекта залогодателем в результате совершения недобросовестных действий) с другими способами обеспечения исполнения обязательств (неустойка, поручительство) непросто.

Очевидно, что практически каждый договор включает в себя условие о выплате неустойки в случае нарушения сроков выполнения стороной обязательств. И далеко не секрет, что многие предприниматели отказываются от отражения сумм неустойки в бухгалтерском учете до момента, когда убедятся в реальности ее взыскания с контрагента.

В противном случае велика вероятность того, что кредитор, не получив денежных средств, увеличит дебиторскую задолженность (а вместе с ней и налоговое бремя по налогу на прибыль), а в итоге (когда окажется, что должник не в состоянии выплатить предусмотренную в договоре неустойку) вынужден будет ее списать как безнадежную к взысканию задолженность.

Как результат, огромная работа проделывается впустую.

Между тем применительно к такому обеспечению, как залог, подобная ситуация практически исключена.

Затруднительным может оказаться обращение взыскания лишь в случае неверного, ошибочного определения стоимости заложенного объекта (если его стоимость при оценке была необоснованно завышена).

Но и в таком случае есть ряд механизмов правовой защиты, благодаря которым защита интересов кредитора представляется более чем реальной (включая, например, привлечение к ответственности оценщика, недостоверно определившего стоимость объекта, страховой компании, и т.д.).

Обременение долей в ооо

Источник: https://istina-center.ru/dolja/dolja-pod-obremeneniem-v-ooo-2019-god.html

Залог доли в уставном капитале ООО — Юридическая Практика

Договор залога доли в уставном капитале ооо

В практике хозяйственного оборота достаточно часто возникают ситуации, в которых оптимальным обеспечением обязательства выступает залог принадлежащей должнику доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Такой способ обеспечения может быть интересен, прежде всего, в случае, если общество обладает правами, залог которых технически сложно или невозможно оформить (совокупность прав на объект строительства), однако сопряжен со многими проблемами.

Предпосылки проблем

Глубинной предпосылкой всех этих проблем является неопределенность правовой природы доли и возникающих из обладания ею корпоративных прав как объекта права. По данному вопросу ведется серьезная научная дискуссия, существует ряд точек зрения, обзор которых не входит в задачи данной статьи.

Важно то, что в отличие от акций, которые, бесспорно, выступают как самостоятельный объект права в силу того, что являются видом ценных бумаг и как таковые могут быть предметом, в том числе, залога, доли в уставном капитале ООО, корпоративные права не представлены таким независимым, отчужденным носителем, и их статус является концептуально незавершенным.

Кроме того, вопросы учета прав на доли в уставном капитале ООО проработаны законодателем достаточно поверхностно: смена лица, обладающего правом на долю, отражается в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей (Единый госреестр), однако обременения доли в реестре не учитываются.

Возможность заключения договора залога доли. Форма договора

Возможность залога доли в уставном капитале ООО законодательством прямо не предусмотрена.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 4 Закона Украины «О залоге», статьей 576 Гражданского кодекса (ГК) Украины, предметом залога может быть любое имущество, в том числе имущественные права, которое может быть отчуждено законодателем и на которое может быть обращено взыскание.

Соответственно, доля (либо корпоративные права) может быть предметом залога:

  • при условии, что мы понимаем ее как совокупность имущественных прав (см. проблему концептуальной неопределенности правовой природы доли и корпоративных прав);
  • поскольку она может быть отчуждена в соответствии со статьей 53 Закона Украины «О хозяйственных обществах» (Закон о хоз­обществах), статьей 147 ГК Украины (при условии реализации преимущественного права других участников на ее приобретение при возмездном отчуждении);
  • поскольку на нее может быть обращено взыскание (см. детально ниже).

Данные условия и сопутствующие им концептуальные шероховатости проанализированы рядом исследователей, см., например: Кравчук В. Застава корпоративних прав //Юридичний радник. — 2005. — № 1(3).

В целом на практике договоры залога долей в уставных капиталах ООО заключаются, причем суды признают саму возможность передачи доли в уставном капитале (корпоративных прав) в залог.

Закон не требует для таких сделок нотариальной формы, соответственно, руководствуясь статьей 13 Закона Украины «О залоге», можно сделать вывод о том, что договор залога доли в уставном капитале ООО может заключаться в простой письменной форме.

Проблема блокирующего эффекта залога

Важным практическим преимуществом, которое получает кредитор при залоге, является запрет отчуждения заложенного имущества без согласия кредитора-залогодержателя.

Вместе с тем, в случае залога доли, этот эффект не достигается.

Данные о залоге доли не вносятся в Единый госреестр, хотя, по желанию залогодержателя, такой залог может быть зарегистрирован в Государственном реестре обременений движимого имущества (ГРОДИ). Рассмотрение доли в оппозиции «движимое» — «недвижимое» имущество представляется малопродуктивным, но чисто технически указанный реестр — единственный, в котором залог доли может быть зарегистрирован.

Следует отметить, что при регистрации залога доля рассматривается как «неопределенное имущество» наравне с имуществом, определяемым родовыми признаками и измеряемым весом, объемом и пр. В практике хозяйственных судов регистрация залога доли в таком реестре рассматривается как убедительное доказательство его возникновения.

Отдельные нотариусы практикуют обращение к данным ГРОДИ при нотариальном удостоверении сделок, связанных с отчуждением доли, однако ни нотариус, ни государственный регистратор при государственной регистрации изменений в учредительных документах ООО в связи с отчуждением доли не обязаны проверять существование залога доли и его регистрацию в каком бы то ни было реестре.

Таким образом, блокирующий эффект в силу залога доли не достигается, технически доля может быть отчуждена, другое дело, что эта сделка будет оспоренной (такая судебная практика существует), при этом, опять-таки, возникает извечная проблема добросовестного приобретателя.

Блокирующий эффект залога доли может быть усилен следующими способами:

1.

 Одновременной уступкой залогодержателю символической доли (1 %, 0,1 %) в уставном капитале ООО с тем, чтобы у него возникло преимущественное право приобретения заложенной доли при ее отчуждении (такая сделка может быть заключена как договор РЕПО с условием, то есть содержать обязательство сторон об обратном выкупе символической доли залогодателем в случае исполнения им основного обязательства, обеспеченного залогом, либо сопровождаться предварительным договором обратной купли-продажи доли, или договором обратной купли-продажи доли с условием). Эффективность этого механизма зависит от наличия/отсутствия в ООО третьих участников, имеющих такое же преимущественное право. В любом случае, обретение залогодержателем качества участника ООО означает, что: 1) для оформления возмездной сделки по отчуждению залогодателем заложенной доли потребуется заявление залогодержателя, как участника ООО, имеющего преимущественное право покупки долей ООО в случае их продажи, соответственно, он будет, как минимум, уведомлен о предстоящей сделке; 2) без него не сможет быть подписана новая редакция устава ООО. При этом не следует забывать, что участник-залогодержатель может утратить свой статус в связи с исключением его из состава участников по решению общего собрания. Кроме того, участник — собственник заложенной доли может выйти из ООО и получить часть стоимости имущества ООО, либо имущество ООО в натуре в размере, пропорциональном размеру его доли, что в некоторых ситуациях позволит ему фактически сохранить контроль над активами ООО и прекратить отношения залога доли в связи с исчезновением самого предмета залога. Договор залога доли должен запрещать залогодателю совершение всех этих действий.

2. Одновремен­ной уступкой залогодержателю блокирующей доли (от 40 % до 50 %) с тем, чтобы у него возникла возможность блокировать принятие общим собранием общества решений, с условием об обратном выкупе такой доли (РЕПО), как в предыдущем случае.

3. Новая редакция устава ООО, принятая в связи со вступлением в состав его участников залогодержателя, как обладателя символической либо блокирующей доли, может содержать прямое указание на то, что доля залогодателя находится в залоге.

Проблемы обращения взыскания на заложенную долю

Статья 149 ГК Украины, статья 57 Закона о хозобществах устанавливают норму, в соответствии с которой обращение взыскания на часть имущества ООО, пропорциональную доле участника в уставном капитале по его личным долгам, допускается только в случае недостаточности у него иного имущества для удовлетворения требований кредиторов.

Можно видеть, что данная норма преду­сматривает обращение взыскания не на долю как таковую, а на часть имущества ООО, то есть касается иного предмета. Соответственно, по результатам взыскания, взыскатель не становится участником ООО, а получает денежную сумму, пропорциональную части стоимости имущества общества.

Более того, возможность обращения взыскания обусловлена отсутствием у должника-участника иного имущества, на которое может быть обращено взыскание.

Данная норма рассматривается большинством нотариусов как неустранимое препятствие для нотариального удостоверения договора о передаче доли в залог.

Вместе с тем можно видеть, что эта норма регулирует принципиально иные отношения: поскольку она относится к ситуации обращения взыскания на имущество общества по обязательствам участника-должника, отсутствуют основания применять ее к обращению взыскания на долю в уставном капитале иначе, чем в силу аналогии закона.

В соответствии же с частью 1 статьи 8 ГК Украины аналогия закона применяется только в случае, если соответствующие отношения не урегулированы ни законодательством, ни договором.

С другой стороны, согласно части 2 статьи 6 ГК Украины, стороны имеют право урегулировать в договоре, предусмотренном законодательством (договор залога), свои, не урегулированные законодательством, отношения (залог доли и порядок обращения на нее взыскания).

При наличии согласованных сторонами договорных положений по вопросу залога доли, применение к такого рода отношениям по аналогии норм статьи 149 ГК, статьи 57 Закона о хоз­обществах о порядке обращения взыскания на имущество ООО по долгам участника будет противоречить основополагающим нормам законодательства.

К сожалению, позиция нотариусов, отказывающихся, как правило, нотариально удостоверять договоры залога доли, приводит также к невозможности обращения взыскания на предмет залога через исполнительную надпись. Соответственно, такое взыскание может быть обращено только в судебном порядке.

Оптимальным способом обращения взыскания на долю является договорная конструкция, при которой происходит автоматический переход прав на долю к залогодержателю в случае неисполнения основного обязательства залогодателем в порядке и на условиях, определенных сторонами: залогодержатель считается получившим права участника с момента наступления определенного срока (события) и в случае уклонения залогодателя от переоформления прав на долю, может требовать признания его прав в суде.

Следует также отметить неурегулированность вопроса конкуренции права залогодержателя обратить взыскание на заложенную долю и преимущественного права других участников на ее приобретение.

Положения части 8 статьи 7 нового Закона Украины «Об акционерных обществах» распространяют преимущественное право акционеров частного акционерного общества (ЧАО) и на случаи обращения взыскания на акции по залогу.

Учитывая то, что ООО, как и ЧАО, в котором действует преимущественное право акционеров на приобретение акций при их продаже другими акционерами, имеют «закрытый» характер, существует вероятность признания этого права судом и для случаев обращения взыскания по залогу доли в ООО.

С учетом этого представляется целесообразным сбор у участников ООО заявлений о том, что они осведомлены о залоге доли, условиях соответствующего договора и не возражают против возможности обращения на долю взыскания. Этот вопрос может быть также вынесен на рассмотрение общего собрания участников соответствующего ООО: в таком случае согласие всех участников будет оформлено единым документом — протоколом, содержащим их единогласное решение.

Перспективы совершенствования института залога доли

Изложенное выше позволяет охарактеризовать правовое регулирование ­залога доли в уставном капитале ООО как неудовлетворительное. В первую очередь, конечно же, необходимо законодательно решить вопрос правовой природы доли и возникающих из владения ею корпоративных прав как объекта права.

Что касается специальных вопросов залога доли, на наш взгляд, необходимы следующие изменения законодательства:

  • залоги доли в уставном капитале (впрочем, как и любые другие отягощения) должны в обязательном порядке регистрироваться в Едином госреестре, что сделает невозможным отчуждение заложенной доли в пользу третьих лиц, в том числе участников ООО;
  • взыскание на заложенную долю должно обращаться путем перехода к залогодержателю прав на долю с переходом к залогодержателю прав участника, при этом другие участники должны иметь право выкупа доли залогодателя путем выполнения обязательств перед залогодержателем, за исключением случаев, когда они при заключении договора залога дали согласие на эту сделку и заявили о том, что не возражают против перехода доли и прав участника к залогодержателю в случае обращения взыскания.

Такое правовое регулирование позволит сделать залог доли в уставном капитале действенным инструментом обеспечения обязательств.

Представляется, что в случае, если залогодержатель обладает контрольной долей в ООО, залог этой доли целесообразно сопровождать также залогом основного актива ООО (для этого общество дополнительно поручается за своего участника).

В результате основной актив блокируется и залогодержатель, с одной стороны, имеет выбор обратить взыскание на долю в уставном капитале и получить контроль над обществом, владеющим имуществом, либо обратить взыскание на само имущество и стать его непосредственным собственником; с другой стороны, имеет гарантию того, что в случае, если будет принято решение обратить взыскание на долю в уставном капитале, эта доля будет обеспечена имуществом ООО.

СМИТЮХ Андрей — кандидат юридических наук, доцент кафедры административного и хозяйственного права ОНУ им. И.И. Мечникова, г. Одесса

Источник: https://pravo.ua/articles/zalog-doli-v-ustavnom-kapitale-ooo/

Договор залога доли в уставном капитале ООО

Договор залога доли в уставном капитале ооо

Договор залога доли в уставном капитале ООО заключается в усложненном порядке: обязательно его нотариальное удостоверение и госрегистрация. О процедуре заключения такого договора мы расскажем в статье.

Обязательные условия договора залога доли в уставном капитале ООО

Заверение договора залога доли у нотариуса

Внесение в ЕГРЮЛ записи о залоге доли

Обязательные условия договора залога доли в уставном капитале ООО

Закон об ООО от 08.02.1998 № 14-ФЗ в ст. 22 прямо предусматривает возможность заложить долю в обществе (или ее часть) для обеспечения какого-либо обязательства. Доля может быть заложена:

  • другому участнику ООО (независимо от чьего бы то ни было согласия);
  • третьему лицу при условии согласия общего собрания членов общества и отсутствия запрета в уставе.

В любом случае потребуется оформить договор, так как только он может являться основанием возникновения залога (ст. 334.1 ГК РФ). При составлении договора залога доли в уставном капитале ООО следует руководствоваться ст. 339 ГК РФ.

Так, чтобы договор залога доли считался заключенным, нужно включить туда сведения:

  • О предмете залога. Его необходимо идентифицировать, указав наименование и ОГРН Общества, размер доли. Однако допускается в качестве предмета залога указать долю, которая пока что не принадлежит залогодателю.
  • Об обязательстве, которое обеспечивается залогом, ― его суть, срок выполнения и размер. Достаточно сделать ссылку на договор, регулирующий основное обязательство.

Остальные условия стороны включают в договор по своему усмотрению. Так, по общему правилу залогодержатель на весь период действия договора осуществляет права участника ООО (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Но в договоре можно предусмотреть иное.

Как видно, реальную стоимость доли указывать в договоре не нужно. Но если договор предусматривает внесудебный порядок взыскания, нужно указать ее начальную продажную цену (или порядок определения таковой).

Заверение договора залога доли у нотариуса

Договор залога представляет собой единый письменный документ, подписываемый залогодателем и залогодержателем. Кроме того, обязательно удостоверение договора нотариусом, в противном случае он будет недействительным. Потребуется подписать договор как минимум в 3 экземплярах.

Если доля поименована в договоре как уже принадлежащая залогодателю, то нотариус убеждается в том, что залогодатель обладает правом на распоряжение долей и доля полностью оплачена.

Для этого нужно представить документ, на основании которого была приобретена доля. Перечень таких документов приведен в ч. 13.1 ст. 21 закона об ООО. К ним, например, относятся:

  • свидетельство о наследстве (если доля перешла по наследству),
  • договор о приобретении доли,
  • решение о создании ООО (если общество создано единственным учредителем) и т. д.

Нотариус также изучает выписку ЕГРЮЛ в день совершения сделки. Он запрашивает ее самостоятельно в электронной форме.

Внесение в ЕГРЮЛ записи о залоге доли

Договор залога доли в ООО подлежит госрегистрации. Сведения об обременении доли залогом вносятся в ЕГРЮЛ. Они могут быть исключены из реестра только на основании соответствующего заявления залогодержателя или судебного решения.

Все действия по регистрации осуществляются нотариусом, заверившим договор. Возможны 2 ситуации:

  • Доля на момент заключения договора принадлежит залогодателю и он вправе ею распоряжаться. Тогда в течение 2 дней (здесь и далее речь идет о рабочих днях) нотариус направляет в налоговый орган заявление на регистрацию изменений в реестр. Подписывает заявление он самостоятельно, используя усиленную электронную подпись.
  • Залог будет установлен в будущем (имеется в виду и ситуация, когда предмет залога еще не принадлежит залогодателю). В таком случае указанные выше действия совершаются нотариусом в течение 3 дней с момента наступления всех нужных для возникновения залога сроков и выполнения всех условий.

По общему правилу на нотариусе также лежит обязанность уведомить о залоге общество, доля в котором заложена. Сделать это он должен в течение 2 дней. Однако договором может быть предусмотрено, что эту обязанность выполняет одна из сторон залоговых отношений. В таком случае нотариус ответственности за уведомление ООО не несет.

Как видно из статьи, процедура заключения договора залога доли в капитале ООО требует временных и материальных затрат. Однако благодаря тому, что документ удостоверяет нотариус, риск ошибок минимален.

Участвуйте в конкурсе на нашем форуме!

Подробнее

Источник: https://nalog-nalog.ru/ooo/dogovor_zaloga_doli_v_ustavnom_kapitale_ooo/

Рука правосудия
Добавить комментарий