Обязательный выкуп акций у миноритарных акционеров

Принудительный выкуп акций у акционеров: новейшая судебная практика

Обязательный выкуп акций у миноритарных акционеров

«Бухгалтерский учет», 2011, N 1

В условиях, когда преобладающий акционер (мажоритарий) имеет намерение осуществлять инвестирование в развитие и модернизацию производства, освоение новой конкурентоспособной продукции, когда он заинтересован в повышении эффективности корпоративного управления открытым акционерным обществом, необходимо установление в законодательном порядке баланса его законных интересов, с одной стороны, и законных интересов миноритарных акционеров, чьи права собственности затрагиваются принимаемыми решениями по управлению.

В целях защиты прав миноритарных акционеров при перераспределении корпоративного контроля был принят Федеральный закон от 05.01.2006 N 7-ФЗ, дополнивший Федеральный закон N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» гл. XI.

1 «Приобретение более 30 процентов акций открытого общества», нормы которой регулируют отношения акционерной собственности в целях упорядочения объективно протекающих процессов концентрации капитала в открытых акционерных обществах.

Главой регламентируются условия и порядок перехода права на акции, принудительное отчуждение собственности миноритарных акционеров при условии предварительного и равноценного возмещения стоимости изымаемых акций.

Предусмотрено четыре вида предложений о выкупе акций, каждое из которых может быть применено мажоритарием при выполнении определенных условий:

— добровольное предложение. Акционеры, имеющие намерение приобрести пакет акций, составляющий единолично или совместно с аффилированными лицами не менее 30% акций открытого общества, вправе направить в открытое общество добровольное предложение о приобретении акций, принадлежащих другим акционерам открытого общества;

— обязательное предложение.

Лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить открытому обществу предложение о приобретении акций у других акционеров;

— уведомление о наличии права требовать выкупа акций.

Лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции, по требованию их владельцев. В течение 35 дней с даты приобретения соответствующей доли ценных бумаг мажоритарий обязан направить владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомление о наличии у них такого права;

— требование о выкупе акций.

Направляется в течение 6 месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества лицом, которое стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, если в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10% общего количества акций открытого общества.

Только последнее из перечисленных предложений принуждает миноритариев продать свои акции, оно же вызывает подавляющее большинство споров, разрешаемых арбитражными судами.

Наиболее часто возникают споры по следующим причинам:

  • нарушены конституционные права акционеров при принудительном лишении их собственности на акции;
  • не согласны с оценкой стоимости акций, определенной независимым оценщиком; предъявление иска на возмещение убытков, полученных в связи с недостоверной оценкой выкупаемых акций;
  • нарушена процедура принудительного выкупа;
  • отсутствует право на выкуп или доказано, что не все лица, указанные в качестве аффилированных, направляющих предложения о выкупе, являются таковыми и реальный пакет акций меньше, чем 30 или 95%.

Нарушение конституционных прав

Многократно поднимался вопрос о нарушении прав и свобод миноритария, гарантированных ст. ст. 19, 35, 46 и 55 Конституции РФ. Наиболее полный ответ дан в Определении Конституционного Суда РФ от 03.07.2007 N 681-О-П, которое указывает на отсутствие нарушений.

В случаях принудительного изъятия имущества у собственника (независимо от оснований такого изъятия) должен осуществляться эффективный судебный контроль, который может быть либо предварительным, либо последующим и служит гарантией конституционного принципа неприкосновенности собственности.

Отмечая важность и значимость судебного контроля за соблюдением процедуры проведения консолидации акций путем их выкупа, Конституционный Суд РФ подчеркнул, что суды призваны обеспечивать эффективную защиту прав и свобод акционеров, а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых советом директоров и общим собранием акционеров, которые обладают самостоятельностью и широкой дискрецией в сфере бизнеса; следовательно, суды, осуществляя по жалобам акционеров и обладателей дробных акций контроль за решениями органов управления акционерных обществ, не оценивают экономическую целесообразность предложенного варианта консолидации акций, в том числе поскольку в силу рискового характера предпринимательской деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов.

Эффективной гарантией соблюдения баланса интересов участников соответствующих правоотношений в процедуре принудительного выкупа акций и, следовательно, защиты прав миноритарных акционеров является осуществление всестороннего судебного контроля за указанной процедурой.

Он в силу правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Постановлении от 24.02.

2004 N 3-П, подразумевает как оценку правильности определения цены выкупаемых акций и наличия убытков у истца, причиненных в связи с ненадлежащим ее определением, так и исследование связанных с принудительным выкупом или возникновением права на такой выкуп фактических обстоятельств, которые могут свидетельствовать о существенном нарушении требований закона или о злоупотреблении правами и влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции.

Принудительное отчуждение имущества при условии предварительного и равноценного возмещения возможно не только для государственных нужд, но и в случаях, когда оно осуществляется в целях «общего для акционерного общества блага», и в этих случаях вмешательство в право собственности акционеров открытого акционерного общества носит оправданный, не противоречащий Конституции РФ характер и допускается только при наличии эффективных правовых средств, направленных на преодоление конфликта интересов преобладающего и миноритарных акционеров. Таким образом, Конституционный Суд РФ расширил границы применения гарантий права частной собственности, содержащихся в ч. 3 ст. 35 Конституции РФ.

Предъявление иска о возмещении убытков

Согласно ст. 84.8 Закона N 208-ФЗ выкуп акций осуществляется по цене не ниже их рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом миноритарий, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

Наиболее часто возникают следующие вопросы. Кому и куда миноритарий может предъявлять иск о возмещении убытков? Можно ли признать недействительным отчет независимого оценщика и как доказать факт занижения цены?

Из ч. 2 ст. 225.1 АПК РФ следует, что споры, связанные с принадлежностью акций, установлением их обременений и реализацией вытекающих из них прав, относятся к корпоративным спорам. Согласно ч. 4.1 ст. 38 АПК РФ исковое заявление или заявление по спору подается в арбитражный суд по месту нахождения ответчика.

Порядок определения цены выкупа акции установлен ст. 84.8 Закона N 208-ФЗ. Цена должна быть определена независимым оценщиком и подтверждена экспертизой саморегулируемой организации оценщиков.

Цена выкупаемых акций должна быть не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, определенной независимым оценщиком, при этом она не может быть меньше:

  • цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в п. 1 ст. 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона N 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;
  • наибольшей цены, по которой лицо, указанное в п. 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в п. 1 ст. 84.7 Закона N 208-ФЗ, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона N 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

Оценщик не является лицом, действия которого причинили убытки истцу (акционеру), поскольку оценщик не оплачивал выкупленные акции, не состоит с истцом в договорных или иных обязательственных отношениях (Постановление ФАС Московского округа от 13.03.2008 N КГ-А40/1396-08).

Следовательно, в соответствии с действующим законодательством ответчиком по иску о возмещении ущерба, причиненного в связи с ненадлежащим определением стоимости выкупаемых акций, может выступать только мажоритарный акционер.

Договор с независимым оценщиком и договор о проведении экспертизы отчета оценщика саморегулируемой организацией оценщиков заключает доминирующий акционер, он же осуществляет выбор оценщика. Поэтому цена акций находится под контролем акционера, владеющего контрольным пакетом.

Как правило, миноритарий не располагает ни материальными, ни административными ресурсами, чтобы защитить свои интересы при определении цены выкупа. Независимая экспертиза по определению цены выкупа, которую оплачивает истец — миноритарий, если решит воспользоваться правом ее оспорить, может составлять и миллионы рублей.

В целях защиты миноритария Законом N 7-ФЗ введена норма об ответственности оценщика за недостоверность указания в отчете оценочной стоимости объекта оценки. Так, за любое неисполнение оценщиком обязанностей, предусмотренных Законом об оценочной деятельности, наступает ответственность, предусмотренная п. п. 2 и 3 ст. 401 ГК РФ.

На действия оценщика в случае нарушения им обязательств будет распространяться гражданско-правовая презумпция вины (п. 2 ст. 401 ГК РФ). Это означает, что отсутствие вины, равно как и действие непреодолимой силы (п. 3 ст.

401 ГК РФ), которые не позволили оценщику исполнить свои обязательства, последнему придется доказывать в судебном порядке.

Арбитражная практика складывается не в пользу миноритариев, показывая фактическую бесправность мелких акционеров в данном вопросе. Например

Источник: https://wiseeconomist.ru/poleznoe/57974-prinuditelnyj-vykup-akcij-akcionerov-novejshaya-sudebnaya-praktika

Выкуп подогреет интерес — Юридическая Практика

Обязательный выкуп акций у миноритарных акционеров

Сегодня количество акционеров, так и не завершивших до конца процесс получения полного контроля над обществом, остается значительным. Причем эта проблема актуальна не только для украинских акционеров.

Иностранные инвесторы, зайдя первоначально на украинский рынок с определенным пакетом акций в акционерном обществе (АО) (например, 60 % и более) в надежде в последующем сконцентрировать в своих руках максимальный контроль над юрлицом, столкнулись с некоторыми трудностями.

Пакет «Безобидный»

Закон Украины «Об акционерных обществах» (Закон об АО) от 17 сентября 2008 года содержит в себе три базовых понятия: «выкуп акций», «обязательный выкуп акций», «пропорциональный выкуп акций».

В зависимости от правовой природы института выкупа акций (обязательный или пропорциональный) его цели могут быть разнообразными: уменьшение уставного капитала (выкуп с аннулированием); выкуп акций по решению общего собрания и др.

Введение такого механизма Законом об АО позволяет решить ряд проблем. В то же время без ответа так и остался вопрос, волнующий многих мажоритарных акционеров: как легальным способом получить полный контроль над АО? На первый взгляд, такой вопрос может показаться нелепым, а его ответ — лежащим на поверхности.

При соотношении 90 % + 1 на 10 % — 1 миноритарный акционер не может оказывать какого-либо существенного влияния как в процессе принятия решений органами управления АО, так и на деятельность общества в целом.

Вместе с тем нельзя не учитывать, что каждый акционер, независимо от размера его доли, имеет право на получение доступа к документации АО.

А именно: к годовым балансам; отчетам о финансово-хозяйственной деятельности общества; протоколам ревизионной комиссии; протоколам собраний органов управления АО и пр. Поэтому всегда существует угроза «утечки информации» (как умышленно, так и по неосторожности).

В случае неполучения такой информации за миноритариями остается право в судебном порядке понуждать уполномоченный орган АО предоставить такую информацию.

Кроме того, миноритарии имеют возможность обжаловать в судебном порядке любое решение органов управления АО, что позволяет блокировать деятельность предприятия посредством использования обеспечительных мер.

Также миноритарий может оказать существенное негативное влияние на осуществление процедур в рамках реорганизации АО, при заключении значительных сделок и при изменении уставного капитала акционерного общества — если он ал против принятия таких решений.

Таким образом, кажущийся на первый взгляд безобидным минимальный пакет акций в руках акционера при грамотном его использовании может оказаться сильнодействующим оружием, направленным против мажоритарного акционера и его бизнеса.

Условия привлекают риски

Одним из путей решения озвученной выше проблемы может быть появление в украинском корпоративном праве института принудительного выкупа акций.

Так, на законодательном уровне целесообразно закрепить возможность принудительного выкупа акций у миноритарных акционеров и определить основные этапы реализации этой процедуры. Введение такого института в законодательство позволит защитить интересы как мажоритарных, так и миноритарных акционеров, а также избежать рисков, которые могут возникнуть в процессе выкупа акций.

Еще одним вариантом решения существующей проблемы является закрепление на законодательном уровне механизма, позволяющего акционеру, у которого сконцентрировано, например, более 95 % акций, консолидировать в своих руках максимальный пакет акций и тем самым обеспечить эффективное функционирование общества, а также обезопасить себя от возможного «корпоративного шантажа» со стороны миноритарных акционеров.

Однако при введении подобных механизмов целесообразно параллельно установить обязательные минимальные условия для такого принудительного выкупа.

Такими условиями могут быть: наличие у мажоритарного акционера контрольного пакета акций в определенном размере (например, 95 % и более); контрольный пакет акций должен быть приобретен мажоритарным акционером с соблюдением процедуры, предусматривающей право миноритарных акционеров на обязательный выкуп акций, которые предлагались к продаже ранее; справедливая цена выкупа, определяющаяся с привлечением независимого оценщика; возможность миноритария обжаловать в судебном порядке соразмерность предложенной цены (например, подача иска о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг).

Результатом закрепления предложенных изменений на законодательном уровне будет обеспечение возможности беспрепятственного функционирования АО и осуществление их эффективного управления.

Кроме того, будет гарантирована возможность защиты прав миноритарных акционеров путем предложения выкупа акций по справедливой и объективной цене (получение справедливой денежной компенсации).

Несомненно, предложенный механизм значительно облегчит осуществление «трансформации» еще существующих закрытых и открытых АО в общества пуб­личного или частного типа.

Вместе с тем нельзя исключать наступления возможных рисков для АО и мажоритария в случае закрепления соответствующих изменений в законодательстве. Прежде всего, риски такого характера заключаются в возможном инициировании многочисленных судебных процедур со стороны миноритарных акционеров.

При этом предметом таких исков может быть как оспаривание разных стадий всего процесса принудительного выкупа акций, так и законность таких действий со стороны мажоритарного акционера в целом. Кроме того, возможно оспаривание положений закона, предусматривающего процедуру принудительного выкупа по мотивам ограничения права собственности миноритарных акционеров.

Увеличится также риск отказа миноритария продать акции, который будет сопровождаться активными действиями, в том числе и направленными на блокирование лицевого счета.

Как результат — исключение реальной возможности со стороны общества и мажоритарного акционера осуществить переоформление акций отсутствующих акционеров в силу невозможности получить распоряжения (подписи) таких акционеров, которые нужны для регистратора и хранителя.

Поэтому необходим дополнительный детальный анализ действующих нормативных актов, в том числе и регулирующих процедуру переоформления права собственности на акции.

Обезвредить шантаж

Безусловно, принудительный выкуп акций считается несколько сложным и неоднозначно воспринимаемым институтом корпоративного права.

Однако такой механизм позволяет решить одну из важнейших задач и целей мажоритарного акционера — консолидировать в своих руках максимальный пакет акций и тем самым обеспечить эффективное функционирование общества, а также обезопасить себя от возможного «корпоративного шантажа» со стороны миноритарных акционеров.

В то же время отсутствие закрепленных на законодательном уровне взаимовыгодных как для мажоритарного, так и для миноритарного акционеров условий такого выкупа будет считаться объективным основанием для оспаривания соответствующих положений закона.

Учитывая особенности создания и функционирования отечественных АО, а также принимая во внимание практику реализации аналогичных процессов в зарубежных государствах, необходимо определить и зафиксировать четкий и понятный механизм реализации процедуры принудительного выкупа таким образом, чтобы во главе стояло соблюдение обоюдного баланса интересов акционеров.

КРУГЛЮК Екатерина — директор департамента ЮФ «Салком», г. Киев

Мнения разошлись

В целом отношение к институту принудительного выкупа акций достаточно неоднозначное и противоречивое, что послужило причиной возникновения множества дискуссий как у практикующих юристов, так и у теоретиков права.

Так, одни аналитики считают механизм принудительного выкупа акций процессом, несправедливо ущемляющим права миноритарных акционеров, другие придерживаются той позиции, что природа возникновения этого института неслучайна: миноритарии часто злоупотребляют своими правами, тем самым доставляя немало проблем мажоритариям, используя «корпоративный шантаж».

Кроме того, если посмотреть на принудительный выкуп акций с точки зрения экономической целесообразности, то его можно расценивать как завершающий процесс консолидации акций АО в руках одного крупного акционера или нескольких аффилированных между собой акционеров на взаимовыгодных условиях как для приобретателя, так и для миноритариев.

Поскольку, с одной стороны, в крупных АО у лица, которое желает осуществить приобретение контроля над АО путем консолидации его акций, практически нет шансов выкупить все акции, несмотря на предложение высокой цены, — в силу частого наличия «мертвых душ» в реестре.

С другой стороны, миноритариям практически невозможно реализовать свои акции по выгодной цене на внешнем рынке, так как при сосредоточении крупного пакета акций в руках одного акционера ликвидность подобных акций резко снижается.

Источник: https://pravo.ua/articles/vykup-podogreet-interes/

Защитить миноритария: миссия выполнима

Обязательный выкуп акций у миноритарных акционеров
15 февраля 2019 г.НовостьКонтакты для прессы: pr@lp.ru

Миноритарию, который хочет эффективно защищать свои права, нужно активнее интересоваться жизнью общества и действиями других акционеров.

Когда интересы владельца небольшого пакета ценных бумаг все же нарушили, то ему следует объединиться в группу с другими миноритариями, выработать совместную тактику и попробовать разрешить конфликт с обществом и мажоритариями в досудебном порядке.

Если дело все же дошло до суда, то бояться не стоит — главное набраться терпения и попробовать дойти до вышестоящих инстанций. 

Как нарушают права акционеров

Ущемление прав миноритарных акционеров в России – это, пожалуй, «притча во языцех», говорит Анастасия Савельева, партнер Saveliev,Batanov&Partners. Одно из популярных нарушений – невыставление обязательной оферты мажоритарным акционером после приобретения крупного пакета акций.

По закону лицо, которое перешагнуло установленный законом порог владения голосующих акций (30, 50, 75%), должно направить миноритариям обязательное предложение о выкупе их акций.

Но в реальности мажоритарий этого либо совсем не делает, либо отправляет документ со значительным опозданием, из-за чего цена бумаг снижается, рассказывает Савельева.

По ее словам, сейчас у владельцев небольшого количества акций отсутствуют адекватные способы защиты: они не могут потребовать у мажориатрия направления обязательного предложения по выкупу акций или оспорить последующую цену этой сделки.

Законопроект, предоставлявший акционерам подобные механизмы, Госдума отклонила во втором чтении летом 2018 года. В последнее время усложняется для миноритариев и механизм доступа к документам общества, добавляет юрист.

Учитывая это, юрист АБ Линия права Кирилл Коршунов выделяет сразу несколько самых популярных нарушений со стороны мажоритарных акционеров:

отказ предоставить документы о деятельности общества;

выталкивание миноритариев из общества: искусственно создается ситуация, когда «мажор» может требовать принудительного выкупа акций миноритариев;

выкуп акций по низкой цене;

совершение сделок с заинтересованностью без соответствующего раскрытия или одобрения;

Исходя из судебной практики, Яна Cалата, старший юрист Precedent Consulting выделяет еще несколько видов нарушений:

отказ в принятии предложения о включении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров;

недопуск к участию в общем собрании акционеров;

отказ в праве голоса акционеру – держателю привилегированной акции после возникновения ситуаций, предусмотренных в законе;

выкуп у миноритариев акций недружественным третьим лицом под влиянием обмана;

нарушение условий заключенного акционерного соглашения.

Отстоять интересы можно несколькими путями

Акционеру, который хочет защитить свои права в подобных ситуациях, необходимо совершать сразу несколько действий, рассказывает адвокат S&K Вертикаль Иван Бабин. Во-первых, следить за актуальностью адреса, на который приходят уведомления о предстоящих собраниях акционеров.

Во-вторых, знакомиться с материалами, которые предоставляются перед участием в собраниях. Особенно это касается документов, которые фигурируют на годовых собраниях, говорит Бабин.

Законодательство и судебная практика, рассчитывая срок исковой давности, исходит из того, что о большинстве значимых обстоятельствах участники обществ узнают именно на этом мероприятии, объясняет юрист.

По его словам, крупным акционерам важно решить вопрос со структурой организации своего бизнеса: «Если она строится по принципу «матрешки», то необходимо учитывать, что действующая практика качнулась в сторону отказа бенефициару в реализации его прав.

Оспаривать сделки, требовать от менеджмента убытки могут только акционеры».

В такой ситуации необходимо решить – превышают ли преимущества такой структуры связанные с ней риски, говорит Бабин: «Возможно, стоит оставить миноритарный пакет акций (более 1%) непосредственно себе, чтобы иметь формальный статус акционера».

«В большинстве корпоративных споров основной проблемой является невозможность акционерам оперативно и объективно получить информацию о деятельности общества.

Действующее законодательство и судебная практика лишь в последние несколько лет начала шаги в сторону улучшения этой ситуации.

Доктрина срывания корпоративной вуали, внедрение аналога французского института «астрент», перенос бремени доказывания на недобросовестный менеджмент обществ и появление широкой возможности оспаривания сделок — все это существенно изменило картину корпоративных конфликтов. Пожалуй, главной проблемой является пока ещё боязнь судов пользоваться новыми институтами. Зачастую миноритариям удаётся переломить ход борьбы лишь в вышестоящих судах, где судьи, видимо, смелее», — Сергей Солдатенко, Партнер АБ Павлова и партнеры.

Да и вообще, акционерам необходимо быть активнее, настаивает Сергей Ермоленко из ФБК-Право: «Больше интересоваться и пользоваться своими правами, внимательнее следить за жизнью компании и поведением других акционеров».

Только благодаря систематическому отслеживанию жизни общества акционер сможет при ании на общем собрании принять решение, действительно соответствующее его интересам, утверждает Яна Салата.

Кроме того, миноритарий сможет определить, необходимо ли объединяться в группу с другими владельцами небольших пакетов бумаг для защиты своих интересов, выдвижения вопросов повестки дня и выбора членов совета директоров, отмечает эксперт.

Ермоленко говорит, что у нас в стране нет развитой культуры корпоративного управления: «Люди зачастую не чувствуют ответственности и не знают о всех возможностях, которыми их наделяет факт владения акциями». Часто именно такое пассивное отношение становится предпосылкой к ущемлению прав акционеров, поводом к корпоративному конфликту, замечает юрист.

Судебная защита и разные миноритарии

Если конфликт все же дошел до суда, то эффективными методами защиты акционеров от злоупотреблений со стороны менеджмента компании Александр Попелюк партнер Lidings называет иски об оспаривании решений исполнительных органов и совершенных сделок.

В таких ситуациях заявителям придется доказать, что оспариваемые решения выносились с нарушением порядка (не было кворума, не извещали всех участников и т.п.

), либо компетенции органа управления и без необходимого одобрения (совета директоров или собрания акционеров), поясняет юрист.  

Тем не менее, в последнее время в российском законодательстве и правоприменительной практике наметился устойчивый тренд на соблюдение баланса интересов сторон между миноритарными акционерами, бенефициарными владельцами и основным обществом, считает старший юрист VEGAS LEX Кирилл Никитин.

К тому же, миноритарии тоже бывают разные, обращает внимание Коршунов.

По его мнению, нужно отличать инвестиционных акционеров, которые покупают мизерную долю бумаг общества исключительно для получения прибыли, от тех, кто с достаточно большой долей и может влиять на управление обществом.

Если не защищать общества и мажоритарных акционеров от первых, то компания с большим количеством инвестиционных акционеров может просто утонуть в жалобах, которые парализуют его деятельность, предупреждает эксперт.

Источник: Право.ru

Кирилл Коршунов Юрист

Источник: http://www.lp.ru/comment_zaschitit_minoritariya

Игра на понижение Или чем сквиз-аут обернулся для акционеров

Обязательный выкуп акций у миноритарных акционеров

Уже почти год как акционеры в Украине живут по новым правилам. В июне прошлого года вступил в силу закон о повышении уровня корпоративного управления в акционерных обществах.

Он узаконил сквиз-аут (squeeze-out) – специальную процедуру выкупа акций миноритарных инвесторов.

ЭП объясняет, в чем ее суть, какие компании уже воспользовались ею, и почему в украинских реалиях одним акционерам сквиз-аут сулит риски, а другим – выгоду.

Что такое «сквиз-аут» (squeeze-out)

«Сквиз-аут» (squeeze-out) — выкуп акций у миноритариев собственником или группой собственников, которые владеют более 95% акций компании. Фактически, такой выкуп может проводиться без согласия миноритария: для списания ценных бумаг со счета необходимо только решение мажоритария.

Зачем проводить обратный выкуп акций?

Сквиз-аут — отнюдь не украинское ноу-хау. Подобная практика в мире существует уже не один десяток лет. Появление таких процедур в Украине — это очередной шаг по имплементации требований Директив ЕС в части реформы фондового рынка.

Но есть и «национальные» основания для запуска процедуры сквиз-аута.

Дело в том, что украинский фондовый рынок был создан в ходе массовой приватизации государственных предприятий в начале 90-х годов.

Миллионы сотрудников крупных промышленных предприятий получили в собственность акции компаний, где они работали и таких образом стали их миноритарными акционерами. Однако далеко не все миноритарии участвуют в жизни компании: кто-то попросту забыл о своих акциях, кто-то умер, а кто-то уехал за границу.

Таких акционеров называют «спящими».

Несмотря на то, что участия в жизни компании они не принимают, компания должна соблюдать ряд процедур — приглашать на собрания, рассылать уведомления.

В некоторых компаниях количество миноритарных акционеров достигает нескольких десятков тысяч, хотя суммарно они владеют менее чем 5% акций.

В результате эмитент несет большие административные и финансовые расходы, хотя экономический эффект от них нулевой. Более того, в Украине были случаи, когда миноритарий, владеющий даже 1 акцией, блокировал работу предприятия («корпоративный шантаж»).

Сквиз-аут позволяет легальным способом избавиться от такого «балласта».

Сколько компаний уже провели или анонсировали проведения сквиз-аута?

По данным НКЦБФР, уже более 50 компаний заявили об обратном выкупе акций. Среди них, например, предприятия, которые принадлежат Ринату Ахметову — «ДТЭК Днепроэнерго» и «ДТЭК Западэнерго», «Азовсталь», Мариупольский металлургический комбинат им. Ильича, Авдеевский коксохимический завод. Кроме того, новой опцией воспользовались банки — УкрСиббанк, Кредобанк и Креди Агриколь Банк.

Как устанавливается цена при выкупе акций?

По закону, цена обязательной продажи акций — это наибольшая из следующих оценок:

— самая высокая цена акции, по которой мажоритарный акционер покупал акции общества в течение последних 12 месяцев;

— средний биржевой курс акций на фондовой бирже, рассчитанный за последние 3 месяца их обращения;

— рыночная стоимость акций компании, определенная оценщиком по состоянию на день, предшествующий дате появления требования об обязательном выкупе.

Определение стоимости акций оценщиком — один из наиболее распространенных способов. Дело в том, что в апреле 2015 года парламент принял закон о защите прав инвесторов, которым разрешил публичным акционерным обществам с тысячами миноритариев стать частными компаниями и уйти с биржи.

Этим правом воспользовались многие компании и их акции перестали торговаться на биржах. А так как они не торгуются на биржах, то первые два способа определения цены для них не актуальны.

В таких случаях нет ни цены акции, по которой мажоритарный акционер покупал акции общества в течение последних 12 месяцев, ни среднего биржевого курса акций на фондовой бирже, рассчитанного за последние 3 месяца их обращения.

Как миноритарии могут получить средства?

В рамках процедуры сквиз-аута компания-эмитент открывает счет-эскроу, на который владелец доминирующего пакета акций перечисляет средства для выкупа всех акций, которые находятся в свободном обращении.

Миноритарные акционеры могут в течение трех лет обратиться в банк, где открыт счет-эскроу эмитента, и после прохождения процедуры идентификации получат средства.

Почему миноритарии недовольны процедурой?

Недовольных миноритариев можно разделить на две группы.

Одни недовольны ценой выкупа акций. Например, «Азовсталь» запустила принудительный выкуп акций по 56,4 коп. По словам основателя КУА «Кинто» Сергея Оксанича, это 1,75% от стоимости строительства с нуля подобного комбината: предприятие оценили в $90 млн, что фактически в 57 раз дешевле, чем стоимость его строительства.

К тому же за последние несколько лет дивиденды, которые получали акционеры, были больше суммы, которую мажоритарий предлагает за ценные бумаги сейчас.

Акции ММК им. Ильича у миноритариев хотят выкупить за 8 коп. Получается, что все предприятие оценщики оценили в $38 млн — или 1% от стоимости нового завода.

Бывший член Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку (НКЦБФР) Сергей Бирюк подсчитал, что акции 16 предприятий, которые провели squeeze-outи sell-out, есть в портфелях 81 инвестфонда, куда вкладывали средства физлица.

«Это инвестфонды, которые покупали эти ценные бумаги, и сейчас по некоторым эмитентам у фондов есть проблемы», — сказал Сергей Бирюк.

Миноритарии подозревают, что в Украине «кто платит, тот и заказывает музыку», поэтому мажоритарий, заказавший профессиональному оценщику оценку компании, может рассчитывать на «выгодную» для себя цену.

Но есть и еще одна группа недовольных миноритариев, которые выступают против обязательного выкупа акций. Они считают, что такой процедурой нарушаются права акционеров, которые сознательно выбрали для себя ценные бумаги как инструмент для инвестиций.

Как миноритарии могут защитить свои права?

Те, кто не согласен с ценой выкупа акций, считают, что в конфликт должен вмешаться регулятор. Но в НКЦБФР с такой позицией не согласны.

«К полномочиям регулятора относится проверка соблюдения требований законодательства при выборе способа оценки стоимости акций, а не рецензирование непосредственно результатов оценки акций», — пояснили в комиссии.

Кроме того, фондовый регулятор устанавливает требования к оценщикам. Однако оценивать стоимость акций, по которой проводится обязательный выкуп, он не может. Профессиональное суждение относительно оценки стоимости акций может высказывать Фонд государственного имущества Украины.

В комиссии уточнили, что сейчас они анализируют процессы обязательной продажи акций и устанавливают правомерность выбора конкретного способа оценки их стоимости.

Если для определения цены обязательной продажи акций избран средний биржевой курс, комиссия проанализирует, не происходило ли нарушений законодательства в ходе биржевых торгов в установленный законом период.

Если оценку акций проводил оценщик, то НКЦБФР предложила привлекать Фонд государственного имущества Украины или профильные СРО для получения рецензии на такую оценку. Но для окончательного решения вопроса обращаться в судебные органы для защиты своих интересов.

Ну а те, кто не согласен с проведением squeeze-out в принципе, намерены добиваться приостановки действия закона. «Есть несколько способов. Можно обратиться в Конституционный Суд или внести изменения в действующий закон», — предложил Сергей Оксанич.

Виктория Руденко, FinClub

Источник: https://www.epravda.com.ua/rus/publications/2018/05/15/636761/

Принудительный выкуп акций

Обязательный выкуп акций у миноритарных акционеров

Приватизация 90-х привела к созданию огромного количества акционерных обществ. Работники и служащие предприятия, получавшие безвозмездно его акции или выкупавшие их, становились акционерами.

Иногда их число достигало десятков, а то и сотен тысяч человек.

Многие из них обещанных дивидендов так и не получили, участия в реализации своих прав, в том числе в управлении акционерным обществом, не принимали.

Со временем некоторые акционеры сменили место жительства, некоторые из них умерли, и акционерному обществу стало очень трудно проводить общие собрания акционеров. Нехватка кворума приводила к необходимости организации повторных собраний, расходы на которые для многих акционерных обществ обходились в довольно крупную сумму.

Процедура принудительного выкупа акций

Решением этой проблемы стало принятие закона «О внесении изменений в Федеральный Закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты РФ», устанавливающего и регламентирующего процедуру принудительного выкупа акций. То есть обязательной продажи акций миноритарными акционерами владельцу более 95% акций.

Ранее законодательством РФ предусматривалось приобретение более 30% акций и только обществами, насчитывающими более 1000 акционеров. Не была разработана процедура приобретения, а также содержание уведомления о намерении приобретения акций.

Лицо, имеющее более 30% акций (более 50 или 75), обязано направить в адрес остальных владельцев акций публичную оферту о приобретении у них этих ценных бумаг.

Это дает таким акционерам право на реализацию принадлежащих им небольших пакетов акций, обладающих незначительным количеством .

Владелец же крупного пакета акций до направления оферты имеет право ать только 30 (50, 75) процентами акций, остальные же имеющиеся у него акции считаться голосующими не могут и при установлении кворума не учитываются.

Принудительный выкуп акций является процедурой продажи акций миноритарных владельцев без их предварительного согласия в пользу акционера, владеющего крупным пакетом.

В РФ право объявить принудительный выкуп акций имеет владелец 95-процентного пакета акций акционерного общества. Цена выкупа устанавливается независимым оценщиком.

Права и обязанности владельцев акций

Права владельцев небольшого количества акций при этом игнорируются, мотивировав это тем, что концентрация 100-процентного пакета у одного владельца позволит более эффективно управлять компанией.

Лицо, имеющее 95% пакета, обязано выслать уведомления о своем праве выкупа с указанием конкретной цены. В течение шести месяцев миноритарные владельцы акций будут иметь право на предъявление бумаг к выкупу.

Помимо этого, законом «Об акционерных обществах» определяется обязательство мажоритарного акционера выкупить бумаги по требованию миноритариев.

Принудительный выкуп голосующих акций лицом, имеющим 95 процентов таких бумаг, производится с помощью процедуры требования выкупа: акции должны быть списаны с лицевого счета владельца и зачислены на счет приобретателя в реестре без согласия акционера. Денежные средства должны быть перечислены на депозит нотариуса для последующего расчета с акционером.

Право лица на выкуп 5 процентов акций возникает только в случае, если при принятии обязательного или добровольного предложения им приобретено не менее 10 процентов голосующих акций.

Существуют разные способы, позволяющие принудительно выкупить 100 процентов акций АО. Самый распространенный – процедура эмиссии бумаг и формирование пакета, необходимого для выкупа.

Целью является приобретение 95% акций для получения права на принудительный выкуп оставшегося пакета. Другим вариантом является создание управляющей компании для возможности оплаты части уставного капитала акциями эмитента-«мишени».

Для закрытых акционерных обществ процедура выкупа более сложная, так как требует преобразования закрытого акционерного общества в открытое.

Процедура принудительного выкупа акций содержит много определенных нюансов и сложностей:

  • получение банковских гарантий;
  • урегулирование отношений с нотариусом;
  • опубликование необходимых сведений в средствах массовой информации;
  • проведение оценки рыночной стоимости акций;
  • расчет пакета акций и так далее.

Законом предусмотрен и государственный контроль над принудительным выкупом акций акционерных обществ. В первую очередь это касается необходимости направления требования о выкупе в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг для проверки соответствия процедуры требованиям нормативных актов.

Большая концентрация акций, находящихся в контрольных пакетах, и небольшое количество миноритариев негативно сказываются на создании предсказуемого и эффективного рынка. Компании вынуждены искать кредиты, в том числе и за рубежом, а миллионы желающих не имеют возможности вложения своих накоплений в корпорации, производящие основную долю ВВП государства.

Издание закона «Об акционерных обществах» мотивировалось тем, что полный владелец акционерного общества при полной свободе и возможности проявления инициативы более подготовлен к ведению бизнеса, будет вести дела более успешно и эффективнее, чем с участием миноритариев.

А лишение граждан их собственности, в данном случае акций, если этого требуют интересы страны и при равноценном возмещении убытка, допускается Конституцией РФ.

По мнению создателей закона, в экономическом росте компании заинтересован не только мажоритарий, но и все общество, и поэтому принудительный выкуп акций справедлив.

Негативные последствия принудительного выкупа акций

Однако вытеснение миноритариев и приобретение свободы единоличного управления не могут являться гарантией более высокого развития бизнеса.

При изучении деятельности 100 самых крупных мировых компаний выявлено, что 83 из них имеют публичный характер (купля-продажа акций на открытом рынке), и только 17 – непубличные.

Поэтому считать принудительный выкуп акций продиктованным интересами экономики нет оснований.

Массовое вытеснение лишает корпорации и их социальной миссии, так как отстраняет миллионы сограждан от возможности получения доходов, превышающих банковские депозиты.

Увеличивается уровень социального расслоения населения, что признается опасным для стабильного положения общества.

В связи с этим в адрес Конституционного суда поступает множество обращений о пересмотре закона о принудительном выкупе акций.

Тем более что вытеснение миноритариев чаще всего происходит не из проблемных, экономически слабых компаний, а из перспективных и наиболее успешных.

Происходит ущемление прав миноритариев и при назначении цены выкупа акций, так как оно производится профессиональным оценщиком, нанятым мажоритарием.

Выбор оценщика производится по степени квалификации, опыту, стоимости услуг и престижу, но все равно в интересах мажоритария.

Закон предоставляет миноритарию право на подачу протеста о стоимости выкупа, но так как экспертиза по определению стоимости акций может составлять и миллионы рублей, у него просто нет возможности воспользоваться своим правом.

Даже для состоятельного миноритария, способного оплатить новую оценку акций, это становится невозможным из-за недостатка времени, отведенного законом для получения от мажоритария обширной и достоверной информации, не отраженной в публичных отчетах. При полном контроле мажоритария исковое время может быть просрочено чередой непрерывных судебных процессов по всем пунктам запроса информации.

Основанием для принудительного выкупа акций считают и заботу о миноритариях, в связи с чем законом предусматривается обязанность собственника контрольного пакета разослать письменные уведомления миноритариям об их праве потребовать от него выкупа бумаг, но цена выкупа и оценка происходит за счет мажоритария.

Назначение низкой стоимости выкупа дает ему время на подготовку к принудительному выкупу. Поэтому Законом не предусмотрена реальная возможность для малоимущих миноритариев защиты своих интересов при продаже акций и при определении цены.

Лишение акций происходит организованно, быстро и в соответствии с нормами действующего законодательства.

Возможность определения цены является основным инструментом в процессе вытеснения. Неважно, делается это путем банкротства или консолидации, при поглощении или слиянии компаний, выдавливание миноритариев из фондового рынка и корпораций увеличивает социальное расслоение общества.

Итогом действия существующего закона стало то, что в настоящее время лишь 18 процентов акций находятся в свободной продаже, а 82 процента – на счетах богатых граждан РФ.

Ожидаемые изменения законодательства

Необходимость наличия акционеров как субъектов права диктуется возможностью привлечения интеллектуальных ресурсов, формирования устойчивого и эффективного фондового рынка, отражающего динамику и состояние экономических процессов государства, контроля и противодействия нарушения законов в экологической, торговой, управленческой и финансовой деятельности АО.

В настоящее время принудительный выкуп акций и как следствие сокращение числа акционеров доступны только для открытых акционерных обществ, что в принципе не является препятствием и для ЗАО, которым для этого требуется только сменить тип общества.

И цена за приобретение такого права минимальна – раскрыть минимальный перечень информации, зато способ исполнения необременителен, а срок небольшой (принудительный выкуп акций занимает примерно около года), после чего владелец 100- процентного пакета акций получит не только право на изменение типа общества, но и на смену организационно-правовой формы предприятия.

Ожидаемые изменения законодательства в сфере корпоративного права, не делая деления акционерных обществ на закрытые и открытые, предусматривают установление их двух новых видов – публичных и непубличных. Поэтому при вступлении законопроекта в силу статус публичности получит лишь малая часть существующих открытых акционерных обществ.

Источник: http://www.advokat-moskva.ru/articles/prinuditelnyy-vykup-aktsiy/

Рука правосудия
Добавить комментарий